日本公司法摘记(2)

Fri, 31 Jul 2015 15:35:58 +0800

公司的基础变更之总论

所谓公司基础变更，是指①章程的变更，②企业重组（组织变更、合并、分立、股份交换、股份转移），③事业转让（重要事业的一部分转让，全部事业的受让、事业委托）等。因为涉及股东的重大利益，要求全体股东大会的特别决议。

一、章程的变更

章程是公司的基本规则，在公司设立时制定，在公司成立后可追加新的规定，也有变更已设置的规定或删除相关规定的情况。《公司法》规定，经股东大会决议或全体股东同意，公司章程可以变更（公司法第466条、第637条）。

变更程序上，原则上需要股东大会的特别决议（公司法第466条、第309条第2款第11项）。例外情况则需要股东大会的特殊决议，即为限制股份转让的章程变更决议，要求出席股东大会可行使表决权的股东在半数以上，其表决权的2/3以上多数同意的决议。

二、公司合并

（一）

指通过两个以上公司之间的合同，产生其中的部分公司或全部公司解散或消灭，其财产由合并后继续存在的公司，或由通过合并而设立的公司全部继受效果的行为。在合并类别上分为吸收合并和新设合并两类。

公司与其他公司合并时必须缔结合并合同（公司法第748条）。在公司法中，不仅股份公司相互间，股权公司相互间或者股权公司和股份公司相互间也可以合并，这是制度上的前提。

（二）

吸收合并，指公司与其他公司合并，通过合并而消灭的公司的全部权利义务由合并后的存续公司继受的行为（公司法第2条第27项）。

（三）

新设合并，两个以上公司合并设立一个新的公司，合并各方解散。在新设合并中，新设立的公司是在接管原有公司的全部资产和业务的基础上设立的。

（四）

合并的程序

按照以下四个阶段的程序进行：

①合并合同的签订、公开；

②股东大会的承认决议——反对股东的股份购买；

③债权人异议程序；

④登记、事后的公开。

（五）

合并的无效

在合并程序中存在缺点的情况下，从私法的一般性原则来看合并是无效的，或者从尊重因为危害安定性，一旦产生企业组织上的效果的观点出发，公司法设定合并无效的制度，只有根据这个制度才可以主张合并无效，同时，统一确定无效效果，否定溯及效力。

合并的无效只有在合并效力发生日开始6个月内提起诉讼才有效。

三、公司分立

（一）

所谓公司（指股份公司或合同公司）分立，是指公司将其对事业所拥有的全部或部分权利义务让既存的公司，或新设的公司继受的行为（公司法第2条第29项、第30项）。公司分立是现代公司开展资产重组、调整公司组织结构、降低投资风险、提高公司盈利能力的重要经营战略之一。

公司分立分为吸收分立和新设分立。

（二）

公司分立是与合并类似的组织法上的行为，程序也与合并类似。

从保护当事公司股东等观点出发，对于合同自由原则设置了例外，吸收分立合同是由法律规定的（公司法第758条），必须得到股东大会特别决议的承认（公司法第783条、第309条第2款第12项）。新设分立不是由合同构成的，取而代之的是编制法定的新设分立计划（公司法第762条、第763条），必须得到股东大会特别决议的承认（公司法第804条、第309条第2款第12项）。

（三）

分立的程序按照四个阶段进行：

①分立合同的签订——事前公开；

②股东大会的承认决议——反对股东的股份购买；

③债权人的异议程序；

④登记——事后的公开。

（四）

吸收分立

是指股份公司或合同公司将对事业所拥有的全部或部分权利义务由分立后的其他公司继受的行为（公司法第2条第29号）。

公司分立与股份交换、移转不同，持份公司也可以进行。其目的在于对中小企业也应该允许通过分立进行企业重组。不允许持份公司（指的是无限公司以及两合公司，合同公司除外）分立为股份公司（公司法第757条、第2条第29项、第762条第1款、第2条第30项）。

（五）

新设分立

指A公司将其全部或部分事业让新设的B公司继受的行为。

设立股份公司的新设分立。一个或两个以上股份公司或合同公司，可进行新设分立。此时，必须编制新设分立计划。在两个以上的股份公司或合同公司共同进行新设分立的情形下，该两个以上的股份公司或合同公司，必须共同编制新设分立计划。

新设分立设立股份公司，在其成立之日，按照新设分立计划的规定，继承新设分立公司的权利义务。新设分立公司在新设分立设立股份公司成立之日，按照新设分立计划的规定，成为新设分立公司股东（公司法第764条第1款、第4款）。

（六）

分立无效

主张公司分立的无效性只能通过吸收分立的无效诉讼和新设分立的无效诉讼。公司分立无效的诉讼，必须从分立的效力发生日开始6个月内，以进行吸收分立的公司或分立公司及新设公司为被告，提起诉讼（公司法第828条第1款第9项、第10项，第834条第9项、第10项）。但若以股东大会的取消事由为基础，分立无效的诉讼必须在决议后3个月内提起。公司分立无效的诉讼的起诉权人是当事公司的股东（成员）、董事、执行人员等。

分立无效的判决具有一般效力，但是没有溯及效力。

▲以上未列举吸收、新设合并合同的具体内容与吸收、新设分立的计划的具体内容。

日本公司法摘记(1)

Sat, 25 Jul 2015 08:37:20 +0800

子公司取得母公司股份的规制

（一）子公司取得母公司股份的禁止

子公司，是指公司持有全体股东表决权的过半数的股份公司以及法务省令规定的其他其经营由该公司控制的法人（公司法第2条第3项、公司法施行规则第3条第1款）。母公司是指以股份公司为子公司及法务省规定的其他控制该股份公司经营的法人（公司法第2条第4项、公司法施行规则第3条第2款）。母公司和子公司尽管各自具有独立的法人资格，但现在财产方面一般存在财产一体化关系，典型的如100%子公司。

子公司原则上禁止取得母公司的股份（公司法第135条）。因为母公司的资产中包含了子公司股份，子公司取得母公司股份违反了资本充实原则。另外，由于母公司能够支配子公司的活动，禁止子公司取得母公司股份也是为了防止母公司操作股份、投机等行为的发生。

在禁止子公司取得母公司的股份方面，作为例外允许取得的范围比母公司购买自己股份更加狭窄，仅限于通过事业的受让与合并等而受让或者继承母公司的股份（公司法第135条第2款、公司法施行规则第23条）。

（二）禁制取得的例外

禁止子公司取得母公司股份的例外情况下：①在接受其他公司（含外国公司）全部事业转让时，受让该公司所持有的母公司股份的情形；②合并后从消灭公司继受母公司股份的情形；③通过吸收合并从其他公司继受母公司股份的情形；④通过新设分立从其他公司继受母公司股份的情形；⑤法务省令所规定的其他情形。

控制财务以及事业方针的情形

①A公司（母公司）→表决权超过50%→B公司（子公司）

②（母公司）A公司与B公司→合起来表决权超过50%→（子公司）C公司

③A公司（母公司）→超过表决权的50%→B公司→超过表决权的50%→④公司等在自己计算的范围内所得分配表决权数超过40%+

a.自己和宗旨、认识、资金、技术、贸易等有密切关系，可以行使与自己意志相同的内容的表决权的人所拥有的表决权的数量。

b.同意自己的意思和行使同一内容表决权的人所持表决权数合起来超过50%。

⑤公司等在自己计算的范围内所持表决权数超过40%+

对其他公司等的董事会等的机关的构成人员的总数：（1）自己的股东；（2）执行自己业务的股东；（3）自己的使用人；（4）前记(1)~(3)所持分配数超过50%。

⑥公司等在自己计算的范围内所持表决权数超过40%+

自身存在控制其他的公司等的重要财务及营业方针的决策的合同。

⑦公司等在自己计算的范围内所持表决权数超过40%+

对其他公司等的资金筹集额总额的自己进行金融金额的分配超过50%。

⑧公司等在自己计算的范围内所持表决权数超过40%+

存在被推认的其他自己控制其他公司等的财务及事业方针决定的事实。

注：①~③的有效性的情形除了承认控制关系不存在。

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日本公司法摘记(2)

日本公司法摘记(1)